春風煦日論壇 部落格

Q：你提到德國社會重視新聞自由，有沒有具體的案例？

最近的例子是二〇一二年十月，執政黨發言人打電話到德國第二電視台（ZDF）編輯部，要求當天晚間新聞不要播出反對黨的活動。結果ZDF的處理方式 不是聽話把新聞壓下，而是將這件事公諸於世。總編輯佛萊（Peter Frey）公開質問這位黨發言人，「打電話來編輯部，到底有什麼意圖？」他還說，「不管誰打來，我們想播什麼就播」，並力挺ZDF的新聞專業，「編輯部成功堅持獨立性，我對同仁的反應非常滿意」。

消息曝光後，執政黨受到很大的壓力，輿論一面倒譴責發言人不該干涉新聞自由，稱讚ZDF總編不卑不亢的態度。同在聯合政府執政的部長級官員，也批評自己的政府漠視新聞自由，簡直和發展中國家沒什麼兩樣，最後這名黨發言人被迫下台。

　　光看題目，就知道這個冬至過得：「豐富」。

　　媽媽其實一夜沒睡，但是聽到要出去玩，還是選擇出門。今天我們成了追星族，觀看搖滾表演的念想已經存在很久，處女秀竟是獻給伍佰。

　　大約星期三左右，看到伍佰要在華山文創辦簽唱會的新聞，隔了一天，跳出另一個新聞，張惠妹要為支持多元成家方案舉辦演唱會，也在華山。

　　從中午到晚上？除了離開大台北地區，還不曾帶媽媽出門混這麼久。有一點沒把握，但是這兩場表演都不該錯過吧？他們的演唱會都多麼華麗！我們竟然可以就這樣去觀賞，說是千載難逢，也不誇張。

　　伍佰以一襲前銀後黑的服裝出現，他雖謙稱為運動服，但為了一個免費的簽唱會，這樣裝扮，已經誠意十足。我們有一個好位子，在舞台左側，因為伍佰不時轉身向左，和後面的樂團互動，我們可是把他看得很清楚，正面和背面，不只歌聲，還有肢體動作，嚴格說，他的身體律動，不叫做跳舞。

　　伍佰的表演就跟我們在電視上看到的一樣，很帶勁（一般說很有power），聲音自然，說話和唱歌都很自然。伍佰非常有名以後，我才知道他，大約在2000年以後吧？一開始不太理解為什麼唱個「墓仔埔也敢去」，也能紅成那樣。10年過去，逐漸了解，為什麼他用了一個很傳統的China Blue，也沒人罵他親中。他一口標準的台灣國語，質樸；咬字方式，油滑；歌曲旋律，親和、不膚淺。他有衝突之美。

編譯：鍾宏彬

19. Februar 2013 18:05
Adoption bei homosexuellen Paaren
Die Gesellschaft ist weiter als das Recht

社會比法律更遼闊

序言：

　　聯邦憲法法院關於同性伴侶收養對方養子女的判決，是個法律的革命。德國的立法者費盡心思制訂出複雜的終身伴侶法（譯註：同性婚姻法），其實可以用一句簡單的條文取代：一切如同異性婚姻。然而德國國會不敢這樣做，憲法法院只好代替它做決定。

評論員：Heribert Prantl

編譯：鍾宏彬

新聞時間： 13. Nov. 2013

新聞出處：

1. Die Welt: 13.11.13 | Strafgesetzbuch - Ministerin will NS-Paragrafen überarbeiten
2. Die Welt: 14.11.13 | Sprache - Mörder sollen aus dem Strafgesetzbuch verschwinden
3. shz.de: 14.11.13 | Strafgesetzbuch - Nazi-Paragrafen: Kaum Unterstützung für Spoorendonk

摘要：

　　德國Schleswig-Holstein邦的法務部長Anke Spoorendonk想要提案廢除德國刑法現有的謀殺罪條文（§ 211 StGB）。理由：目前的謀殺罪條文是納粹德國1941年修改刑法典時，為了改變1871年的帝國刑法典的體系（只評斷行為的好壞，不評斷人及人的思想之好壞，不將人區分等級），為了將納粹思想所重視的人的等級、將人分類、思想的優劣等等貫徹到法律中，而做的修改。Spoorendonk認為，德國應該要盡力淨化法律中的這些納粹餘毒。

　　1871年的帝國刑法典雖然也區分謀殺罪與普通殺人罪，當時是用「經過思慮」（Überlegung）為謀殺罪的要件，可說完全符合「謀」殺一詞給人的直覺印象：謀定而後殺。1941年，納粹政權將謀殺罪改成「為了滿足性慾或貪慾」、或「使用陰險的、殘忍的、或危害社會的手段」、或「為了遂行或掩飾其他犯罪」、或「其他卑劣動機」的殺人行為。亦即將動機納為犯罪構成要件，並且使用模糊的詞彙像是「其他卑劣動機」和「危害社會」，都為法官開啟了大門，可以援引納粹思想來評斷人民的內心思想、評論人格、將人分類。例如在當時，「反社會人士」（Asoziale，在當時包含：反納粹人士、共產主義份子）或者與猶太人性交（因此玷污了純種亞利安血統）的人，都是不折不扣危害社會的。

　　不過Anke Spoorendonk這個提議在納粹時期已結束了近70年的今天，沒有多少人捧場。反對者認為：一來，經過數十年的學術與實務，德國刑法第211條的謀殺罪已被詮釋為合乎法治國的，不再含有納粹思想；二來，一些沒有經歷過納粹統治的國家，像是瑞士，今日仍有類似的法律，可見這樣的法律條文不一定要做納粹式的詮釋，也是能有符合法治國的意義和存在價值。

原文載於：披星戴月 後知後覺：Schleswig-Holstein的法務部長想要提案廢除謀殺罪與普通殺人罪的區分
相關文章：披星戴月 後知後覺：法律人不可不知歷史 (2013.05.26補充資訊)

　　前大法官許玉秀指出，使用侵害犯罪嫌疑人、甚至其他人的違法手段追訴犯罪，等於認同可以不擇手段達到目的。國家權力機關如果不知道，這就叫做沒有把人民當人對待，那麼失去人民的信賴，不是叫做剛剛好而已？

正義始於程序終於程序

　　許：沒做虧心事，為什麼怕監聽？這是對於程序正義無感的說法。程序正義為什麼重要？因為正義始於程序終於程序，沒有程序正義，就沒有正義！

　　林書豪成為看球賽的理由，因為球迷相信他不會打髒球，而且還能飆高分。只要競賽規則公平、裁判沒有偏袒、對手沒有搞小動作，或例如使用禁藥、為賭放水，最後的輸贏，雖然總是幾家歡樂幾家愁，不會引發眾怒。怒吼不公平，都是針對有瑕疵的程序，如果程序沒有瑕疵，任何結果都符合正義。

神的正義是程序正義

　　魏德聖導演跟齊柏林導演說︰誠懇做事的人，上帝都有看見。不管哪一種神明，人們對神的期待，都是祂會公正裁決。公正裁決就是程序正義，對神的信仰，就是信仰祂能實踐程序正義。剛開始論述正當法律程序原則時，我曾經稱程序正義是人的正義，神的正義是實體正義，寫完十五篇「論正當法律程序原則」之後，結論是：沒有所謂實體或實質的正義，所有的正義，都是程序正義。

　　針對王金平院長司法關說案件，國民黨先前以黨內程序處理，最近再度提出黨內處理方案，前大法官許玉秀受訪指出，這個事件不可能只是一個政黨內部的事件，政黨內部程序並無解決國家憲政問題的能力。

以政黨內部程序處理國家憲政問題？

　　許︰其實處理關說事件，馬總統之前至今的立場是一致的，就是循黨內程序處理，而有爭議的問題是，黨內程序是不是一個正當的程序？

　　由於王金平院長掌控國家立法權，馬總統掌控國家行政權，如果目標設定在使王院長在政黨的身分和地位，影響他能否繼續掌控立法權、影響馬總統的行政權是否穩固、影響司法權的公信，這個事件就注定不可能只是政黨內部的事件，而會成為一個法律事件和憲法事件。簡單地說，以政黨內部程序處理國家權力機關的應對進退，在民主法治時代，恐怕是過度加重政黨內部程序的負擔，尤其政黨內部程序如果還很簡化，沒有以正當法律程序原則做為堅實的基礎，恐怕沒有解決國家憲政問題的能力。

現行法制下政黨是類國家權力機關

　　政黨雖然是一個社團法人，在我國憲政體制中，可以看成一個類國家權力機關，依據司法院大法官審理案件法第十九條規定，大法官有權審理政黨違憲行為。

　　立法院紀律委員會本週將持續就王柯關說案進行調查，前大法官許玉秀昨日指出，關說是一種違反程序正義的問題，關說行為也未必不構成刑事不法。但是在處理程序上，違法濫權監聽應先於關說行為。以下是訪談節要。

　　許玉秀：反對「九月政爭」這個說詞的人，不斷抗辯「本質在關說」。這個說法之所以沒有受到多數民意支持，因為本質是甚麼意思，始終沒有說清楚，但是多數民意注意到整個事件的本質是程序正義。就刑事判決的定讞程序而言，如果有非法律規定的因素介入，自然也有違反正當程序的問題，所以關說也是一種違反程序正義的問題。

違法濫權監聽　先於關說

　　由於關說行為是個案行為，而且是長期監聽程序中的一個片段行為，而監聽行為則是一個長期持續的行為，影響的人、事範圍甚廣，就像大法官第六三一號解釋所說「監聽侵害人民的基本權程度強烈、範圍廣泛」，當然比關說事件更引起多數民眾的恐慌。而且長期監聽行為在前，關說事件發生在後，先處理監聽行為，也符合正當法律程序的要求，更重要的是，處理關說事件的程序之所以一直不能開啟，是因為追究關說的程序瑕疵，幾乎連環爆個不停，政黨懲處程序和不斷抗告，看起來都像阻擋關說事件進入處理程序，所以會有「退後才是向前」的話語出現。

關說行為未必不構成刑事不法

　　關說行為是否不會構成犯罪，取決於關說的定義。假設文義上解釋為「關心遊說」，很難確認行為內涵，自然無從認定行為的不法或違規性質，如果理解為「透過特定關係進行遊說」，特定關係可能有假職務之便，或其他非職務關係，如果被遊說者感受到心理上的壓制和恐懼，仍然有構成恐嚇或強制罪的可能。如果定義都還不清楚，一方完全否認、一方一口咬定，就一點都不奇怪了，因為可能雙方使用的定義根本不同。